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论该案的保证承诺性质及债权债务的具体负担

田永伟

保证，是《担保法》明确规定的债权担保方式之一，常见于各类债权担保中，因为其手续简单，可操作性强，以农村借贷关系中存在最为普遍。虽然随着国家法治建设进程的加快，农民群众法律意识增强，进而转变为实际行动，处处运用法律，但由于绝大部分运用法律者对《担保法》知知甚少，由此引发的纠纷也层出不穷，下面以一案例试论保证承诺的定性问题。
甲乙为一村之民，彼邻而居，关系甚洽。一日，甲红运当头，获体彩奖金若干，呼乙至家同庆，膳前，甲曰：“近日，木材市场走势强劲，何不大发特发？”乙颔首击节，甲取来笔墨，乙欣然写道：“吾甘为甲担木材交易之全责，违法犯罪亦同”。后甲经营数日，债台高筑，锒铛入狱，问乙之保证有无效力？
此案例相对较为简单，但案件的关键焦点，是如何认定保证合同的效力及债权债务具体的问题，本人从下几个方面试加分析。
一、保证不应囿于直接与债权人签订合同。从《担保法》的相关规定可以大部分人都会得出，如果没有保证人与债权人的书面约定，保证合同或保证行为将不会成立。如《担保法》第6条规定内容是：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。” 但是，就案件中甲与乙签订的保证书性质而言，合乎合同成立的要件，甲发出要约，乙提笔承诺，合同即告成立。而对于债权人来说，如果债权人知道这一情形，我们可以认为这种行为是保证人对债权人作出的单方要约，而债权人与债务人合同一成立，即视为债权人接受这一条件，保证合同即自行生效。这也符合《担保法若干问题的解释》第22条：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”的相关规定，当发生债务人不能清偿之事宜时，债权人即可追究保证人之责任。
二、甲乙签订之合同部分有效。保证人乙为保障交易安全，愿为甲承担保证责任，根据民事行为生效的三大要件即主体，意思，内容均是合法的。而保证人乙为甲违法犯罪提供的担保则是无效的，根据《合同法》第五十二条第五项之规定：“违反法律、行政法规的强制性规定”系无效条款，又根据《合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律效力。合同部分无效，不影响其他部分效力。”故此保证书为部分有效。而合同效力又需司法机关等特殊主体以《合同法解释》的第四条为依据进行确认。
三、债务的具体承担不能同一而论。从甲乙订立的合同而言，并没有约定具体是一般保证还是连带保证，根据《担保法》第十九条之规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。故乙对债权人承担连带保证责任。即债权人即可以向主债务人甲主张债权，也可以在保证期间内向保证人乙主张相关权利，二者承担连带责任。而对于保证人而言，此时保护自己利益不损的惟一办法是按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》相关内容，采取合法有效的途径，收集债权人在签订合同时对甲乙约定并不知情的证据，由此主张保证合同不成立。同时，债权人与甲之间合同没有约定乙承担保证责任和保证期间，乙在主合同履行期限超过六个月的情况下，主张抗辩权，最大限度保护自己的合法权益。
综上所述，单方的保证、保函在债权人认可、接受的情况下为保证的特殊形式，建议签定此类合同的人要全面了解相关法律法规，最大程度地防范风险的发生。

山西省人大常委会


山西省人民代表大会常务委员会关于批准《大同市人民代表大会常务委员会关于修改＜大同市人民代表大会常务委员人事任免办法＞的决定》的决定


　　（２００４年９月２５日山西省第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议通过）
　　山西省第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议审议了大同市第十二届人民代表大会常务委员会第八次会议通过的《大同市人民代表大会常务委员会关于修改＜大同市人民代表大会常务委员人事任免办法＞的决定》，决定予以批准。

附件：
　　　　　　大同市人民代表大会常务委员会人事任免办法

　　（２０００年８月１８日大同市第十一届人民代表大会常务委员会第十五次会议通过
　　２０００年９月２７日山西省第九届人民代表大会常务委员会第十八次会议批准
　　根据２００１年４月２９日大同市第十一届人民代表大会常务委员会第二十一次会议《关于修改＜大同市人民代表大会常务委员会人事任兔办法＞的决定》修正
　　２００１年７月２９日山西省第九届人民代表大会常务委员会第二十四次会议批准
　　根据２００４年７月３０日大同市第十二届人民代表大会常务委员会第八次会议《关于修改＜大同市人民代表大会常务委员人事任免办法＞的决定》修正
　　２００４年９月２５日山西省第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议通过）
　　第一条　为履行法律赋予市人民代表大会常务委员会任免地方国家机关工作人员的职权，做好人事任免工作，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《中华人民共和国人民法院组织法》、《中华人民共和国人民检察院组织法》的有关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条　市人民代表大会常务委员会（以下简称市人大常委会）行使任免权，应严格依法办事，坚持民主集中制原则。
　　第三条　本办法适用于法律规定的须由市人大常委会决定任免、任免、批准任免的地方国家机关工作人员。
　　第四条　在市人民代表大会闭会期间，市人大常委会主任因健康情况不能工作或者缺位的时候，由市人大常委会在副主任中推选一人代理主任的职务，直到主任恢复健康或者人民代表大会选出新的主任为止。
　　第五条　在市人民代表大会闭会期间，在市长、市中级人民法院院长、市人民检察院检察长因故不能担任职务的时候，在副职领导人员中决定一名代理的入选，决定代理检察长须报省人民检察院和省人民代表大会常务委员会备案。
　　第六条　在市人民代表大会闭会期间，根据市人大常委会主任会议的提名，补充任命市人民代表大会专门委员会的个别副主任委员和部分委员。
　　第七条　根据主任会议的提名，任免市人大常委会副秘书长，办公室、研究室主任、副主任，各工作委员会主任、副主任。
　　第八条　根据市长的提名，决定任免秘书长、局长、委员会主任等市人民政府组成人员。
　　在市人民代表大会闭会期间，决定个别副市长的任免。
　　第九条　根据市中级人民法院院长的提名，任免市中级人民法院副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员。
　　第十条　根据市人民检察院检察长的提名，任免市人民检察院副检察长、检察委员会委员、检察员，批准任免县、区人民检察院检察长。
　　第十一条　在市人民代表大会闭会期间，补选上一级人民代表大会出缺的代表和罢免个别代表。
　　第十二条　根据市人大常委会主任会议的提名，通过市人大常委会代表资格审查委员会主任委员、副主任委员和委员；通过市人大常委会组织的特定问题调查委员会的主任委员、副主任委员和委员。
　　第十三条　提请市人大常委会任免的地方国家机关工作人员，提请机关应在市人大常委会会议召开七日前将人事任免案报送市人大常委会。
　　提请市人大常委会审议的人事任免案，必须附有拟任免人员的筒历，现实表现和任免理由的书面材料。
　　第十四条　市人大常委会应对被提请任命的人员，在任命前进行法律、法规等知识的考试。
　　考试成绩在市人大常委会会议上公布，考试不及格者暂不任命，经补考仍不及格者不予任命。
　　第十五条　在市人大常委会审议人事任免案之前，由提名人向市人大常委会会议作拟任免人员情况的介绍和任免说明。
　　被提名任命的个别副市长和市人民政府秘书长、主任、局长，市中级人民法院副院长，市人民检察院副检察长人选要在市人大常委会会议审议前到会，同市人大常委会组成人员见面，并作供职发言。
　　第十六条　市人大常委会审议人事任免案时，提请机关负责人应到会，听取意见。市人大常委会组成人员提出询问，提请机关应作出答复。
　　第十七条　由市人大常委员任命、决定任命的干部，应当实行任前公示。
　　第十八条　市人大常委会接到人民群众检举，反映被提名任命人员问题的材料时，应由提请机关或者提请人向市人大常委会会议作出书面报告或者口头说明。
　　第十九条　提请机关提请的人事任免案，在交付表决前要求撤回的，市人大常委会对该任免案的审议即行终止。
　　第二十条　市人大常委会决定人事任免案、撤职案、接受辞职以及补选和罢免上一级人民代表大会代表，采用按电子表决器或者无记名投票方式进行逐人表决。表决须经市人大常委会全体组成人员的过半数通过。
　　第二十一条　市人大常委会在一次会议中进行任职和免职表决时，就同一职务应先进行免职项的表决，后进行任命项的表决。
　　第二十二条　经市人大常委会任命的市人大常委会副秘书长、办公室和研究室主任，副主任、各工作委员会主任、副主任，决定任命的市人民政府个别副市长和市人民政府秘书长、主任、局长，任命的市中级人民法院副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员，市人民检察院副检察长、检察委员会委员、检察员，批准任命的县、区人民检察院检察长，由市人大常委会主任或者副主任在常委会会议上颁发任命书。任命书由市人大常委会主任署名。
　　第二十三条　提请市人大常委会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员未获通过时，可根据工作需要和本人条件，经进一步协商后，由提请机关在以后的市人大常委会会议时继续提名。如果两次提名未获通过，在一年以内不得再提名为同一职务的入选。
　　第二十四条　经市人大常委会决定任免、任免、批准任免的地方国家机关工作人员名单，由市人大常委会予以公布，并发文通知提请机关。
　　第二十五条　在市人民代表大会换届后，由市人大常委会决定任命的市人民政府组成人员，应当在换届后的两个月内予以任命。
　　第二十六条　经市人大常委会决定任命的市人民政府组成人员，如其任职机构名称改变而业务范围未变动的，由市人民政府提请市人大常委会重新任命，原任职务自行免除，不再办理免职手续。如其任职机构名称不变，但不再列为市人民政府组成人员的，原任职务自行免除，不再办理免职手续。
　　第二十七条　由市人大常委会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员，在其任职机构撤销或者合并时，原任职务自行免除，不再办理免职手续，须由原提请机关报市人大常委会备案。机构合并后，其工作人员需经市人大常委会任命的，由提请机关提请市人大常委会任命。
　　第二十八条　合并、增设和名称改变的机构，其工作人员需由市人大常委会任命的，提请机关在提请任命时须附上级机关批准合并，增设机构和机构名称改变的文件。
　　第二十九条　经市人大常委会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员，因工作变动或者任职年龄到限，应先办理免职手续，再行离职或者办理离、退休手续。在任职期间逝世的，由原提请任命的机关及时报市人大常委会备案。
　　第三十条　由市人大常委会决定任免、任免、批准任免的地方已家机关工作人员，在市人大常委会任免之前，不得提前就职或离职，不得对外公布。依法任命的地方国家机关工作人员，在任期内应保持相对稳定。
　　第三十一条　在市人民代表大会闭会期间，市人大常委会可以接受由市人民代表大会选举和由市人大常委会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员的辞职。市人大常委会决定接受由市人民代表大会选举的地方国家机关工作人员的辞职后，应向市人民代表大会报告。市人民检察院检察长的辞职，由市人民检察院报经省人民检察院检察长提请省人民代表大会常务委员会批准。
　　第三十二条　市人大常委会组成人员，不得担任地方国家行政机关、审判机关、检察机关的职务。如果担任上述职务，必须向市人大常委会辞去所担任市人大常委会的职务。
　　第三十三条　根据市人大常委会主任会议的提请，决定撤销市人大常委会副秘书长、办公室和研究室主任、副主任、各工作委员会主任、副主任的职务。
　　第三十四条　在市人民代表大会闭会期间，决定撤销个别副市长的职务，决定撤销由市人大常委会任命的人民政府其他组成人员、市中级人民法院副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员和市人民检察院副检察长、检察委员会委员、检察员的职务。
　　在市人民代表大会闭会期间，决定撤销市中级人民法院院长的职务。撤销市中级人民法院院长职务，应报请山西省高级人民法院报经山西省人民代表大会常务委员会批准。
　　第三十五条　市人大常委会组成人员五人以上联名，可以提出撤销由市人大常委会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员职务的议案，由主任会议决定是否提请市人大常委会审议。
　　第三十六条　提请市人大常委会审议的撤销职务案，提请人须附有撤销其职务的理由和主要问题的材料。允许拟被撤销职务的人员到会或者书面进行申辩或陈述意见。
　　第三十七条　由市人大常委会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员，凡受到行政处分的，由处理机关报市人大常委会备案。
　　第三十八条　本办法自公布之日起施行。