杜康何以自解忧
兼谈老字号的使用之困
“对酒当歌，人生几何……何以解忧，唯有杜康”。魏武帝曹操的诗句让杜康酒文化得以流传千古，名扬海内外。1972年，日本首相田中访华，为表示对中华文化的仰慕，田中对周恩来吟诵曹操的诗句：“何以解忧，唯有杜康”，并表示希望能喝到中国的杜康酒。然而，当时的中国已找不到了“杜康”，在这种情况下，周恩来要求：“复兴杜康，为国增光”。
相传，杜康是中国造酒的始祖。在河南汝阳、伊川，在陕西的白水，都从历史上找到了杜康的渊源，三地相继开始生产“杜康”酒。上个世纪70年代初期，根据当时我国酿酒行业的习惯，河南的两家酒厂都将杜康作为酒的特定名称，而不是作为商标注册使用。1980年10月11日，国家工商局、商业部、轻工部下发了《关于改进酒类商标注册的联合通知》，要求酒的名称和商标名称统一，一种商标只允许一家注册。据此，汝阳、伊川两企业分别申请注册“杜康”商标。两家都来注册，批准哪一家成了问题。1981年2月3日，在河南省有关负责人协调下，两企业达成一致：一家注册、两家使用。为保证“杜康”商标注册后两家共同使用的权益，河南省政府专门下发文件，明确规定：“同一商标，两厂共同使用。”1983年3月1日《商标法》公布后，为进一步解决以前遗留下来的这一复杂的商标问题，国家工商局于1983年7月18日召集使用“杜康”商标的河南汝阳、河南伊川及陕西白水3家杜康酒厂在北京协商，并根据《商标法》第26条之规定，达成“一家注册，另外两家无偿长期使用”的协议。
1989年，汝阳酒厂鉴于所处于的行政村即为杜康村，杜康河、杜康泉也在同一地理区域内，向商标局提出了“杜康村及图”、“杜康河及图”、“杜康泉及图”三个商标的注册申请。对此，商标局初步审定并公告，伊川杜康酒厂提出异议。1995年7月，商标局审查裁定异议不成立，予以核准注册。伊川酒厂又向商标评审委员会提出复审申请，2003年7月，商标评审委员会以两家企业经过长期使用，消费者对“伊川”、“汝阳”标志及其所标示的产品能够相互区分，产品也拥有各自的销售渠道和消费群体为由，作出了复审理由不成立，予以核准注册的裁定。伊川杜康不服，于是以商标评审委员会为被告，向北京市第一中级法院提起行政诉讼，2003年12月18日，一审法院审理后认为被告所作的异议商标与引证商标不近似的认定缺乏事实及法律理由，判决撤销其异议复审裁定。商标评审委员会和汝阳酒厂不服提起上诉，2004年6月10日，北京高院作出终审判决：驳回上诉，维持原判。
三家杜康犹如三个兄弟，出生于以行政为主导，不讲究法律的特殊年代，却生活在法制相对健全的时代，两个时代不可避免地要发生冲突，于是三个杜康很是烦恼，却不知如何解忧愁。十几年的纷争，终审的判决并没有实际解决杜康商标的使用问题。杜康称不上是个老字号，但和老字号一样带有浓厚的计划经济行政色彩，面临同样的纠纷和困扰。透过杜康商标纠纷，我们可以看到老字号同样悲惨的命运，由此引发我们对解决老字号问题的探索。
老字号，是中华民族的瑰宝，是一种珍贵的文化遗产或者非物质遗产，不仅需要保护，更要让老字号重放光辉。一个老字号本来是一家，各地的分号在社会主义改造中，就地实行属地管理，各个分号直接划归当地政府，好端端的大家庭被生生拆散成各自独立的无数个小家庭。在计划经济时代，商号并没有多大的经济意义，这些小家各自倒也相安无事，历史的车轮行进到市场经济时代，老字号的价值被重新发现，于是成为各自争抢的资源，一个老字号应当只能归属一家，但是各小家都要使用，原来的一家人成为各自为战的对头，比较典型的是上海的张小泉和杭州张小泉之战。即使是彼此没有纷争，也往往一家的行为秧及其他的无辜，比如南京冠生园的陈年月饼陷事件，使上海的冠生园也横遭牵连。更多的老字号因为牵扯到众多同门的兄弟关系，各家无法形成共识，这些老字号沉寂了，在渐渐褪去历史的光芒，有随时光的流逝而湮灭的危险。
解决老字号最好的办法就是将老字号注册为商标，关键要解决好两个问题：由谁来注册？怎么使用？
首先要解决由谁来注册的问题。老字号一般都涉及到多家企业，这些企业原本是一家，不管由那一家注册对其他家都是不公平的。商标具有排他的垄断使用权，一家注册了，其他家未经许可就不能使用，本来是大家共同享有的资源，凭什么叫你一家给单独占有？那么如何解决这个问题呢？其实杜康在计划经济时代，由政府主导的解决方式不失为一个可以借鉴的好方法，“一家注册，其他家免费使用。”《商标法》第五条规定：“两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。”商标法的这个规定，给我们解决老字号问题提供了另一种思路，可以让原使用老字号的企业共同将老字号申请商标注册。这样就能公平地解决兄弟企业申请老字号的商标注册问题。那么对老字号由谁注册商标问题有了两种方式：1、由其中的一家注册，其他家免费使用，2、各方共同来注册，共同使用。
关于注册还有一些需要注意，鉴于老字号的特性和历史遗留问题，本人主张老字号作为商标注册，其注册使用范围一般应当严格控制在老字号的原使用范围内，不宜扩大使用，因为各家经过半个多世纪的独立发展，业务范围已经发生了很大的变化，如果扩大使用范围，对其他共有人将造成一定的限制影响。
商标注册了，大家都有份，或者大家都可以使用，就出现了另一个问题，怎么使用，所以接下来要解决怎么使用的问题。大家都有份其实几乎等于大家谁都没有份，就像公用的绿地，谁都可以去踩上一脚，只有人踩，没有维护，不久绿地成了操场。那些免费使用者更不会爱惜，这样老字号可能死得更快。多方共同使用一各商标必须要制定使用规则，各方均应当按规则办事，共同维护老字号。首先各方共同组建老字号使用管理委员会，共同制定商标使用规则，大家在管理委员会的监督管理下使用老字号，共同维护老字号。使用规则包括内部使用规则，对外转让、许可使用规则，共同维护的规则等。对内使用规则主要规范内部使用，如果有违反使用规则的使用行为应当严厉制止，比如使用老字号的产品粗制滥造或服务质量低劣等，应当立刻停止其使用老字号的权利，如果在一定的时间内仍然不能改正的，则应当永久取消其使用权。老字号应当严格限制对外转让，对外许可需要制定许可规则，由管理委员会统一对外许可，统一监控许可使用情况，收取的许可费用，应当用于该商标的维护，比如用作宣传等。
作者：王律师，知识产权公司首席顾问律师
电话：010－51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net
渔业航标管理办法
农业部
中华人民共和国农业部令
第13号
《渔业航标管理办法》已经2008年4月3日农业部第4次常务会议审议通过，现予发布，自2008年6月1日起施行。
部长：孙政才
二〇〇八年四月十日
渔业航标管理办法
第一条 为了加强渔业航标的管理和保护，保障船舶航行与作业安全，根据《中华人民共和国海上交通安全法》、《中华人民共和国航标条例》等法律法规，制定本办法。
第二条 渔业航标的规划、设置、维护和管理，适用本办法。
本办法所称渔业航标，是指在渔港、进出港航道和渔业水域主要供渔业船舶定位、导航或者用于其他专用目的的助航设施，包括视觉渔业航标、无线电导航设施和音响渔业航标。
第三条 农业部主管全国渔业航标管理和保护工作。
国家渔政渔港监督管理机构具体负责全国渔业航标的管理和保护工作。地方渔政渔港监督管理机构负责本行政区域内渔业航标的管理和保护工作。
农业部、国家渔政渔港监督管理机构和地方渔政渔港监督管理机构统称渔业航标管理机关。
第四条 渔业航标管理机关应当加强渔业航标管理人员的业务培训工作，不断提高管理水平。
第五条 国家渔政渔港监督管理机构负责组织编制、修订和调整全国渔业航标总体规划，报农业部批准。
地方渔业航标管理机关根据需要编制本地渔业航标规划，经省级渔业航标管理机关批准后报国家渔政渔港监督管理机构备案。
地方渔业航标规划应当符合全国渔业航标总体规划的要求。
第六条 渔港水域的渔业航标规划与建设，应当纳入渔港总体规划并与渔港建设同步进行，保证按期投入使用。
第七条 渔业航标由所在地渔业航标管理机关依照规划设置。
因航行安全确需对设置的渔业航标进行调整，已列入全国渔业航标总体规划的，应当报农业部批准；未列入全国渔业航标总体规划的，应当报省级渔业航标管理机关批准。
第八条 经渔业航标管理机关同意，专业单位可以在渔港水域和其他渔业水域设置自用的专用航标。撤除、移动位置或变更专用航标其他状况的，设置单位应当报渔业航标管理机关批准。
设置专用航标，专业单位应当向所在地渔业航标管理机关提出申请，并提交下列书面材料：
（一）专业单位法人营业执照复印件；
（二）航标的设置方案及可行性报告；
（三）航标种类、灯质和设置地点；
（四）标体设计和位置图；
（五）经费预算及来源；
（六）渔业航标管理机关要求的其他材料。
撤除、移动位置或变更专用航标其他状况的，专业单位应当向所在地渔业航标管理机关提供变更原因的说明材料及原专用航标批准设置文件的复印件。
第九条 渔业航标管理机关应当自受理申请之日起20日内作出是否批准的决定。不予批准的，书面通知当事人并说明理由。
第十条 渔业航标管理机关应当加强对专业单位设置、变更专用航标的指导和监督，并及时将专用航标的设置和变更情况报省级渔业航标管理机关备案。
第十一条 渔业航标管理机关设置的渔业航标和专业单位设置的专用航标，应当符合国家有关规定和技术标准。
第十二条 渔业航标管理机关应当及时向有关部门通报渔业航标的设置、撤除或位置移动及其他变更情况。
第十三条 渔业航标管理机关应当建立渔业航标管理档案，内容包括渔业航标设置、改造、维护与管理情况及有关批准文件、技术资料、图纸、维修项目和航行通告等。
第十四条 渔业航标管理机关应当制定渔业航标维护保养计划，定期对渔业航标进行维护保养。
专业单位设置的专用航标，由设置单位负责维护保养。
第十五条 渔业航标初次使用、停用、发生故障或功能改变，所在地渔业航标管理机关应当及时发布航行通告，同时上报省级渔业航标管理机关，以保障船舶航行安全。
第十六条 任何单位或个人发现渔业航标损坏、失常、移位、漂失的，应当及时向所在地渔业航标管理机关报告。
第十七条 任何单位和个人不得在渔业航标附近设置影响渔业航标工作效能的灯光或者其他装置。
第十八条 在视觉渔业航标的通视方向或者无线电导航设施的发射方向，不得构筑影响渔业航标正常工作效能的建筑物、构筑物，不得种植影响渔业航标正常工作效能的植物。
第十九条 因航道改变、被遮挡、背景等原因影响渔业航标导航功能的，渔业航标管理机关应当及时清除影响，必要时应当撤销另设，以保证其正常导航功能。
第二十条 船舶航行、作业或停泊时，应当与渔业航标保持安全距离，避免对渔业航标造成损害。
船舶触碰渔业航标，应当立即向所在地渔业航标管理机关报告。必要时，船舶所有人或经营人应当及时设置临时性渔业助航标志。
第二十一条 进行渔港建设或其他施工作业，需移动或者拆迁渔业航标的，应当经渔业航标管理机关同意，并采取替补措施后，方可移动或拆迁。移动、拆迁费用由工程建设单位承担。
依照前款规定移动或者拆迁渔业航标的，施工单位应当向渔业航标管理机关提交下列书面资料：
（一）施工单位法人营业执照复印件；
（二）渔业航标移动或者拆迁方案及可行性报告；
（三）移动或者拆迁位置图；
（四）临时性渔业助航标志设置方案；
（五）渔业航标管理机关要求的其他材料。
渔业航标管理机关应当自受理申请之日起20日内作出是否批准的决定，并及时将渔业航标的移动、拆迁和重建情况报省级渔业航标管理机关备案。
第二十二条 在渔港及其航道和其他渔业水域因沉船、沉物导致航行障碍，碍航物所有人或经营人应当立即将碍航物的名称、形状、尺寸、位置、深度等情况准确报告所在地渔业航标管理机关，并设置规定的临时标志或者采取其他应急措施。
碍航物所有人或经营人未采取前款规定措施的，渔业航标管理机关发现后应当立即设置临时标志或者采取其他应急措施，所需费用由碍航物所有人或经营人承担。
第二十三条 禁止下列危害和损坏渔业航标的行为：
（一）盗窃、哄抢或者以其他方式非法侵占渔业航标及其器材；
（二）非法移动、攀登或者涂抹渔业航标；
（三）向渔业航标射击或者投掷物品；
（四）在渔业航标上攀架物品，拴系牲畜、船只、渔业捕捞器具、爆炸物品等；
（五）损坏渔业航标的其他行为。
第二十四条 禁止破坏渔业航标辅助设施的行为。
前款所称渔业航标辅助设施，是指为渔业航标及其管理人员提供能源、水和其他所需物资而设置的各类设施。
第二十五条 禁止下列影响渔业航标工作效能的行为：
（一）在渔业航标周围20米内或者在埋有渔业航标地下管道、线路的地面钻孔、挖坑、采掘土石、堆放物品或者进行明火作业；
（二）在渔业航标周围150米内进行爆破作业；
（三）在渔业航标周围500米内烧荒；
（四）在无线电导航设施附近设置、使用影响导航设施工作效能的高频电磁幅射装置、设备；
（五）在渔业航标架空线路上附挂其他电力、通信线路；
（六）在渔业航标周围抛锚、拖锚、捕鱼或者养殖水生生物；
（七）影响渔业航标工作效能的其他行为。
第二十六条 对有下列行为之一的单位和个人，由渔业航标管理机关给予奖励：
（一）检举、控告危害渔业航标的行为，对破案有功的；
（二）及时制止危害渔业航标的行为，防止事故发生或者减少损失的；
（三）捞获水上漂流渔业航标，主动送交渔业航标管理机关的。
第二十七条 违反本办法第二十二条第一款的规定，不履行报告义务的，由渔业航标管理机关给予警告，可并处2000元以下的罚款。
其他违反本办法规定的行为，由渔业航标管理机关依照《中华人民共和国航标条例》等法律法规的有关规定进行处罚。
第二十八条 本办法自2008年6月1日起施行。
